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《法学》2017年第3期


发布时间:2017年4月17日 点击次数:730

 
走出共同担保人内部追偿的“公平”误区
——《物权法》第176条的解释论
●贺 剑
【内容摘要】我国《物权法》第176条的模糊规定引发了(混合)共同担保人之间能否相互追偿之争议。虽然论者大都基于公平观念认可上述追偿权,但其背后的核心依据并非公平,而是效率。基于效率价值,借由对《物权法》第176条的目的解释,共同担保人之间的内部追偿权在解释论上可以证立。单纯从连带债务、不当得利、意思自治等角度展开的教义学分析实难有说服力。在认可追偿权的背景下,同样基于效率价值,各担保人宜按照“事后的期待责任”而非“事前的责任风险”之比例分担责任。在进行内部追偿之前,追偿权人应当先向债务人追偿。
【关键词】混合共同担保 追偿权 代位权 意思自治 法教义学 经济分析
 
 
交付原则框架下的意思自治
●庄加园
【内容摘要】虽然我国《物权法》第23条坚持交付原则,但否认存在“约定例外”的可能性。对这一立法变化的效力不宜按照“新法优于旧法”进行解读,因为物权法定原则与动产所有权变动并无直接关联,意思自治也不会危及交易安全。鉴于我国《物权法》第25~27条规定的观念交付方式已经隐藏了意思自治的空间,即使允许默示占有改定,也不会导致对合意原则的替代。由于交付原则只是发挥默示规则的作用,《物权法》第23条仅具有任意性规范的性质。当事人可以约定不同于交付时点的所有权移转时间,甚至可以完全脱离对转让动产的占有。交付原则通过允许观念交付拓展意思自治空间,合意原则针对非特定物要求特定化,两者的差异已经显著缩小。
【关键词】交付原则 意思自治 所有权移转 默示占有改定 合意原则
 
 
农地征收中权力侵蚀的法律规制
——以湖南省H市“地方政府—被征地农民”的博弈为例
●杨清望
【内容摘要】在农地征收中,被征地农民与地方政府博弈形成了权力侵蚀现象,其生成机制在于地方政府与被征地农民围绕是否遵守法律政令而形成的共谋博弈。“第三方势力”和部分媒体参与地方政府和被征地农民之间的博弈,不但强化了共谋博弈,而且其自身也寻求演化为稳定的“博弈食利群体”,从而形成由被征地农民、“第三方势力”等要挟地方政府及其官员甚至与之进行利益共谋的权力侵蚀现象。法律政令成为博弈工具的内在原因是其对土地权利多重功能的切割,将其简化为单一的金钱和物质补偿,而且补偿标准低;外在原因是地方治权的财权支持不足。规制权力侵蚀的法制之道在于建立普遍均等的公共服务确权制度和便捷的公共服务救济制度。
【关键词】农地征收 博弈 权力侵蚀 公共服务法
 
 
屏蔽网站禁令的制度分析及其对我国的启示
●胡开忠
【内容摘要】面对日益猖獗的网络版权侵权行为,欧盟一些国家率先创设了屏蔽网站禁令制度,法院可根据版权人的申请责令提供通讯服务的网络服务提供商屏蔽盗版网站,从而沉重打击网络版权侵权行为。屏蔽网站禁令制度在适用条件、手段和程序上有着严格限制,但其实施也引发了诸多争议,公众普遍担心该制度的实施会损害网络服务提供商、网站经营者和社会公众的合法利益。为了保护版权人的利益和打击网络盗版行为,我国应当引入国外的屏蔽网站禁令制度并结合自身国情对其予以适当改造,在保护版权人利益的同时兼顾网络服务提供商、网络经营者及社会公众的利益,既要发挥该制度的优势,亦应减少其负面影响,在此基础上构建具有自身特色的屏蔽网站禁令制度,并促进著作权法的立法完善。
【关键词】屏蔽网站禁令 网络版权侵权 网络服务提供商

来源:《法学》2017年第3期

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责任编辑:涂冉竹

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