一流信息监控拦截系统








一流信息监控拦截系统提醒您:很抱歉,由于您提交的内容中或访问的内容中含有系统不允许的关键词或者您的IP受到了访问限制,本次操作无效,系统已记录您的IP及您提交的所有数据。请注意,不要提交任何违反国家规定的内容!本次拦截的相关信息为:性交
一流信息监控拦截系统








一流信息监控拦截系统提醒您:很抱歉,由于您提交的内容中或访问的内容中含有系统不允许的关键词或者您的IP受到了访问限制,本次操作无效,系统已记录您的IP及您提交的所有数据。请注意,不要提交任何违反国家规定的内容!本次拦截的相关信息为:性交
NT>
(44)见前注(40),蒋大兴文。
(45)参见蒋大兴:《审判何须对抗——商事审判柔性的一面》,载《中国法学》2007年第4期。
(46)参见前注(39),朱苏力文。
(47)关于私人裁决优先原则,有学者将其细化为两个更具有可操作性的原则,其一,穷尽商事主体内部救济原则。此为商事自治的必然要求,亦为实现商事团结、彰显预裁权的重要方式。其在股东代表诉讼、公司依法解散、股东查阅权、股利分配请求权等纠纷解决机制中都有体现。例如,《公司法》第152条为股东代表诉讼设立的前置程序,第34条为查阅权设置的书面请求程序,第183条为解散之诉设置的内部救济程序,等等。其二,成员利益优先原则。此为成员主权原则的体现,亦与成员组设商事主体的初衷或本旨相符。因此,必须尊重商事主体内部因机构间的职权划分而形成的职权秩序,在法律上明确规定成员会对商事主体内部纠纷有预裁权。该预裁权并不完全是建立在妥协基础上的软性的“调解或协商”,而是基于法律安排的一种“内在的强制秩序”。因学者有详细论述,故笔者不赘述,特此说明。参见前注(40),蒋大兴文。
(48)肖海军:《商会法律制度研究》,中国人民大学出版社2010年版,第228页。
(49)[美]格林沃尔德·道格拉斯主编:《经济学百科全书》,中国社会科学出版社1992年版,第452页;刘树:《我国民间商会自治法律制度研究》,硕士学位论文,华东政法大学法学院,2009年,第13页。
(50)中国大百科全书编委主编:《中国大百科全书》(简明版),中国大百科全书出版社1995年版,第967页;王青君:《境外在华商会发展现状、困境及对策分析》,载《中国非营利评论》2011年第9期。
(51)管怀鎏:《我国商会的转型发展问题》,载《南通大学学报》2012年第6期。
(52)其中工商联商会是中国工商业界组织的人民团体,民间的对内对外商会。这些商会组织坚持自愿组建、自主管理、经费自筹的方针,组织数量不断增长,截止到2012年,共有49219个基层商会。中国国际商会是由中国经济贸易界有代表性的人士、企业和团体组成的全国民间对外经济贸易组织,国际商会在各省、自治区、直辖市建立了五十余个地方分会,六百多个支会和县级国家商会。行业协会则是由同一行业的企业法人、相关的事业法人和其他组织依法自愿组成的,不以营利为目的的社会团体,是同行业的企业出于自身利益而集中起来的一种组织形式。当然除了上述三种主要的商会还存在其他商会性组织,如地方会公馆、企业年会等规模较小的商会组织。参见郑江淮、江静:《理解行业协会》,载《东南大学学报(哲学社会科学版)》2007年第6期;肖海军:《论我国商会之制度的起源、演变与现状》,载《北方法学》2007年第4期;刘智文:《改革开放后中国商会的崛起与发展》,载《中国商会发展报告》(2004),第17页;谢经荣:《商会调解的理论与实践》,法律出版社2013年版,第66~110页。
(53)[美]查尔斯·奥尔夫:《市场或政府——权衡两种不完善的选择》,中国发展出版社1994年版,第5页;前注(50),王青君。
(54)不过,也有学者认为,商会不是法人,只是契约型的社会组织。参见前注(48),肖海军书,第84页。
(55)“商会是政府部门中代表各自管辖区工商界利益的机构,它们是公立公益组织。”参见魏静:《商会法律制度研究——以商会自治为视角》,法律出版社2012年版,附录:《法国工商会法》,第207页。
(56)参见前注(55),魏静书,第221页。
(57)参见前注(55),魏静书,第225页。
(58)参见前注(55),魏静书,第221页。
(59)参见前注(55),魏静书,第260页。
(60)“本条例所称的行业协会,是指同行业或者跨行业的企业、其他经济组织以及个体工商户自愿组成,依照章程自律管理,依法设立的非营利性社会团体法人。”
(61)见前注(48),肖海军书,第67页。
(62)鲁篱:《行业协会经济自治权研究》,法律出版社2003年版,第114页。
(63)见前注(4),哈罗德·J.伯尔曼书,第421页。
(64)见前注(62),鲁篱书,第174~176页。
(65)参见金志霖:《英国行会史》,上海社会科学院出版社1995年版,第58页。
(66)参见前注(48),肖海军书,第99页。
(67)参见前注(48),肖海军书,第99页。
(68)参见前注(55),魏静书,第112~116页。
(69)参见前注(55),魏静书,第202~203页。
(70)《孟建柱:社会治理应更注重开放共治》,载中国江西网(http://news.jxnews.com.cn/system/2016/10/13/015274816.shtml,最后访问时间2016-10-14)。   
(71)参见前注(2),周林彬、官欣荣书,第469页。
(72)参见前注(16),郑曙光、胡新建书,第372~374页。
(73)百度百科对行业性惯例定义为:行业惯例(Usage of the Particular Trade),是特定行业中经过长期业务活动而形成的一些通用习惯规则。如港口惯例、交易所惯例、拍卖行惯例、银行结算惯例、价格术语、标准合同等。这些惯例在行业内人所共知,绝大多数是成文的。它们一般不具有强制性,而是一些任意性规则。只有双方当事人在合同中明确约定适用某种惯例规则,才对当事人有约束力。
(74)“在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法或当事人双方经常使用的习惯做法。”参见《最高人民法院关于适用〈合同法〉若干问题的解释(二)》。
(75)樊涛:《论我国的交易习惯——商法的视角》,载《中国商法年刊(2013)》,第141页。   
(76)苏力:《中国当代法律中的习惯——一个制定法案透视》,载《法学评论》2001年第3期;方文霖:《民事习惯司法运用研究》,博士学位论文,中央民族大学法学院,2012年,第18页。
(77)参见ALI(美国法学会)、NCCUSL(美国统一州法委员会):《美国统一商法典及其正式评述》(第一卷),孙新强译,中国人民大学出版社2004年版,第90~123页;岳阳、朱能立:《我国商事习惯适用的法理依据及其立法构建》,载《商业时代》2011年第12期。
(78)“合同法实施以后,人民法院确认合同无效,应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据,不得以地方性法规、行政规章为依据。”2002年全国人大常委会法工委《民法典草案》第67条第5项规定:“违反法律的强制性规定或社会公共利益的民事行为无效。”该规定甚至将行政法规排除出了“强制性规定”的规制范围,这体现了我国立法机关对于效力位阶论的坚持。
(79)最高人民法院(2005)民二终字150号民事判决书,载《最高人民法院公报》2006年第9期。
(80)《山西省合同监督管理条例》(2002)、《辽宁省合同监督条例》(2001)等;谢鸿飞:《论法律行为生效的“适法规范”——公法对法律行为效力的影响及其限度》,载《中国社会科学》2007年第6期。
(81)王卫国:《论合同的无效制度》,载《法学研究》1995年第3期;见前注(80),谢鸿飞文。
(82)但是也存在例外情况:在“银河证券有限责任公司海口龙华路证券营业部与湖北武汉证券有限公司晓口营业部返还不当得利纠纷上诉案”中,最高人民法院因有价证券回购成交合同违反了中国人民银行的《信贷资金管理暂行办法》,而认定该合同无效。参见最高人民法院2000年(经)终字第188号。
(83)参见[英]施米托夫:《国际贸易法文选》,赵秀文译,中国大百科全书出版社1993年版,第247页。
(84)参见前注(16),郑曙光、胡新建书,第366~368页。
(85)参见陈彬:《现代商人习惯法与国际商事仲裁中的适用问题分析》,载《仲裁研究》2006年第1期。
(86)参见曾大鹏:《中国商法通则理论与立法研究》,法律出版社2013年版,第59页。
(87)参见前注(2),周林彬、官欣荣书,第391~400页。
(88)论者严格区分商事习惯与商事习惯法,商事习惯仅仅具有规范意义上的约束力。参见范健、王建文:《商法总论》,法律出版社2011年版,第110~111页。
(89)参见前注(2),王保树书,第21~23页;苗延波:《中国商法体系研究》,法律出版社2007年版,第105页;张民安:《商法总则制度研究》,法律出版社2007年版,第94~95页。   
(90)参见前注(2),周林彬、官欣荣书,第378~379页。
(91)参见魏振瀛、徐学鹿主编:《北京大学法学百科全书》,北京大学出版社2004年版,第813页;樊涛:《论我国的交易习惯——商法的视角》,载《中国商法年刊(2013)》,第142~145页。
(92)范健、王建文:《商法总论》,法律出版社2011年版,第111页。
(93)见前注(2),王保树书,第23页。
(94)学者建议专家建议稿应该区分民俗习惯和交易惯例立法,对第9条设计条文如下:“民事活动,应依照法律及法律解释、行政法规、地方性法规、自治条例或单行条例、司法解释。法律及法律解释、行政法规、自治条例或单行条例、司法解释没有规定的,依照习惯。商事自治规范(行业规范、企业章程、交易习惯)在调整营业关系中优先于民事法律和行政法规、自治条例或单行条例、司法解释适用。前两款的习惯和商事自治行业规范,不得违反法律行政法规强制性规定、不得违背社会公德、损害公共利益。”实质上,该学者认为应该设置商事基本法总则,并明确“关于商事,本法和其他商事法律没有规定者,适用商事习惯,在民法规定者,适用民法,前款规定的商事习惯,不得违背国家法律和行政法规的强制性规定,对公序良俗亦不得违反”。可见,学者还是基于民商分立逻辑思路对商事习惯性质、地位进行定位。参见前注(2),周林彬、官欣荣书,第378~386页。
(95)参见许中缘、颜克云:《商法的独特性与我国民法典总则编纂》,载《中国社会科学》2016年第12期。
(96)关于合会的相关资料可以参见张翔:《合会的信息汇聚机制——来自温州和台州等地区的初步证据》,载《社会学研究》2006年第4期。
(97)法院具体裁决意见:“尽管当事人明确约定;被告为原告快递标书费时六天零五个小时,并未超过国际快件中国到也门四到七天的合理运输时间,无延误送达标书的事实。但被告接受标书后,未按行业惯例于当天送往机场报关,以致标书在沪滞留两天半,应当承担相应的民事责任。”参见《最高人民法院公报》1996年第1期。
(98)See K.P.Berger,The Creeping Codification of the Lex Mereatoria(The Hague,Boston:Kluwer Law International,1999),p.207.
(99)王轶:《论合同法的任意性规范》,载《社会科学战线》2006年第5期;许中缘:《论任意性规范——一种比较法的视角》,载《政治与法律》2008年第11期。
(100)最高人民法院民事审判第二庭编:《最高人民法院商事审判裁判规范与案例指导(2010年卷)》,法律出版社2010年版,第170~177页。
(101)参见前注(2),周林彬、官欣荣书,第79页。
(102)参见前注(16),郑曙光、胡新建书,第366~368页。
(103)《瑞士民法典》,殷生根等译,中国政法大学出版社1999年版,第3页。
(104)见前注(77),ALI(美国法学会)、NCCUSL(美国统一州法委员会)书,第12页。
(105)王泽鉴:《民法总则》(增订版),中国政法大学出版社2001年版,第3~4页。
(106)苏力:《中国当代法律中的习惯——从司法个案透视》,载《中国社会科学》2000年第3期。
(107)苏力:《中国当代法律中的习惯——一个制定法案透视》,载《法学评论》2001年第3期;孙光宁:《民间法源的权威:基于判决的可接受性》,载《宁夏社会科学》2011年第1期。
(108)见前注(106),苏力文;刘行玉:《转型期农村人民调解的法制环境分析》,载《山东农业大学学报(社会科学版)》2010年第12期。
(109)“关于商事,本法无规定者,适用商习惯法,无商习惯法者,适用民法。”参见《日本民法典》,王书江、殷建平译,中国法制出版社2000年版,第3页。
(110)参见《韩国商法》,吴日焕译,中国政法大学出版社1999年版,第3~122页。
(111)“在商人之间,在行为和不行为的意义和效力方面,应当顾及在商事往来中适用的习惯和惯例。”参见《德国商法典》,杜景林、卢谌译,法律出版社2010年版,第211页。
(112)“契约,不仅对其中所表述的事项具有约束力,而且对公平原则、习惯以及法律依据债的性质而赋予的全部结果具有约束力。”参见《法国民法典》(下册),罗结珍译,法律出版社2005年版,第840页。
(113)见前注(107),苏力文。
(114)见前注(106),苏力文;方文霖:《民事习惯司法运用研究》,博士学位论文,中央民族大学法学院,2012年,第46页。
(115)[法]伊夫·居荣:《法国商法》(第一卷),罗杰珍、赵海峰译,法律出版社2004年版,第25页;陈本寒、艾围利:《习惯在我国民法体系中应有的地位》,载《南京社会科学》2011年第3期。
 
 

来源:《交大法学》2017年第3期

版权声明:本站系非盈利性学术网站,所有文章均为学术研究用途,如有任何权利问题,请直接与我们联系。

责任编辑:刘凌月

上一条: 土地产权的动态建构机制——一个“追索权”分析视角

下一条: 自愿、自治与人权

版权所有:中国私法网
本网站所有内容,未经中国私法网书面授权,不得转载、摘编,违者必究。
联系电话:027-88386157